周江洪 浙江大学光华法学院





关键词: 侵权赔偿；社会保险；重复填补
内容提要: 侵权赔偿与社会保险并行给付问题，既是现代侵权多元化救济模式所带来的典型难题之一，也是中国《侵权责任法》与《社会保险法》有效衔接的关键所在。目前中国立法并未完全解决该难题。学说多围绕比较法上的补充模式、兼得模式、替代模式或选择模式展开讨论，见解不一；审判实践也未能达成一致意见。侵权赔偿项目与社会保险给付项目在项目类别、表述及具体的计算标准上各有不同。并行给付问题的解决，取决于被侵权人、侵权人和社会保险机构之间的利益调整。侵权赔偿与社会保险给付是否构成重复填补，应依不同赔付项目的不同性质分别判断。


2011年7月1日，《社会保险法》开始实施，如何协调民事基本法律与社会保障基本法律之间的关系，促成《侵权责任法》和《社会保险法》之间的有效衔接，进而保持社会主义法律系的体系性和谐，已成为当前法学研究中的重要课题之一。


其中，社会保险给付与侵权赔偿之间的关系是连结两者的关键所在。各国对此争论不休，呈现出各种解决模式。美国多利用“间接来源规则”(Collateral Source Rule)解决并行给付问题；[1]传统大陆法系国家则多利用损益相抵、代位求偿、不当得利等规则加以处理；更为激进的方案则试图在人身损害领域用社会保障制度完全替代侵权赔偿制度。[2]


《侵权责任法》立法过程中对此也有过一些探讨，但因争议较大，[3]最终未能作出明确规定。《社会保险法》对此作了部分规定，但离完全厘清两者之间的关系还有不少距离。




一、侵权赔偿与社会保险并行给付的现状


《侵权责任法》规定了人身损害的赔偿项目，《社会保险法》规定了基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险及失业保险中的给付项目。此外，《民法通则》、《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(以下简称“《人身损害赔偿司法解释》”)等也对侵权赔偿作出了规定。根据这些规定，被侵权人遭受人身侵害时得以请求的给付项目主要包括以下几项：(1)治疗、康复费用；(2)被侵权人的工资收入等；(3)被侵权人因遭受人身侵害致残时的相关费用；(4)被侵权人因遭受人身侵害致死时的相关费用。在这些赔付项目中，侵权赔偿与社会保险给付存在一定的交叉，侵权人能否主张损益相抵、被侵权人能否被重复填补以及社会保险机构是否享有追偿权等，构成了并行给付中的重要问题。


在《侵权责任法》和《社会保险法》出台以前，相关法律法规及司法解释对两者之间的关系亦有所涉及。其中，《职业病防治法》第52条与《安全生产法》第48条对用人单位侵权赔偿与工伤保险的关系作了规定，但未涉及第三人侵权的情形；最高人民法院法释[2003] 20号第11条和第12条规定了工伤保险与第三人侵权赔偿，但理解上存在争议；[4]最高人民法院[2006]行他字第12号答复也试图明确第三人侵权赔偿与工伤保险之间的关系。然而，这些规定只涉及工伤保险，且多有争议，仍难以完全厘清社会保险给付与侵权赔偿之间的关系。


对是否规定工伤保险等问题，《侵权责任法》立法过程中颇具争议。其中，有部门认为工伤保险等问题主要属于劳动及社会保障法律制度，不宜在侵权法中规定，而应当由当时正在起草的《社会保险法》来规定。[5]因此，《侵权责任法》最终未作出明确规定，只是在第18条第2款规定了被侵权人死亡时医疗费、丧葬费等合理费用支出的请求权人。随后出台的《社会保险法》吸收了有关意见，在第30条和第42条就医疗费用作了规定。[6]但是，对于医疗费用以外的侵权赔偿与社会保险并行给付问题，因分歧较大，《社会保险法》未作规定。[7]该问题仍然是侵权法和社会保险法领域悬而未决的疑难问题。




二、侵权赔偿与社会保险并行给付问题的学说及实践


(一)学说状况


关于同一损害，有多种赔偿或补偿制度时，由于各种赔偿或补偿系因不同时期，应对不同的需要而创设，其相互间的关系，疑义甚多。[8]在中国，工伤保险待遇与侵权赔偿之间的关系也成为学说论争的焦点，围绕替代模式、选择模式、补充模式及兼得模式等，[9]众说纷纭。


有学者主张补充模式，认为应当坚持工伤保险优先原则，保险理赔之后的不足部分，被侵权人可以依一般侵权责任要求作为侵权人的用人单位赔偿。其主要理由在于，这符合工伤保险制度替代雇主侵权责任的目的，有利于工伤职工获得可靠和完全补偿，且有利于发挥赔偿法律机制的制裁和预防功能。[10]也有学者主张应区分“用人单位侵权”和“第三人侵权”。前者采“法定优先”，原则上应当首先寻求工伤基准法的救济，但在用人单位有故意或重大过失时，被侵权人也可以请求民事侵权救济。对于后者，也首先由工伤保险待遇对工伤者进行损害填补，第三人故意或重大过失时，则应准许工伤者寻求民事赔偿作为补充工伤基准的不足。[11]支持补充模式的学者认为这一做法既可避免双重利益，又可避免“选择”制给受害人带来的尴尬，使劳动者的损失能最大限度地获得补偿，与劳动法、社会保险法的宗旨亦相吻合。[12]


有学者主张替代模式，以工伤保险替代侵权责任，认为替代关系是历史发展的潮流，替代关系简便易行且较为公平；替代关系也有利于减少诉讼，避免劳资争议，维护社会稳定。[13]但也有学者认为，因两种责任的设立目的、功能并不相同，而且利弊互现，任何一种模式都不能同时实现两者的制度功能，因此不能采取替代模式。[14]


未成年人违法是中学生违纪的延续

云中虹


导言：青少年是国家的希望，决定着国家和民族的前途和人类的未来，国家为营造青少年健康成长的社会环境，作了不少部署，有关青少年问题的法律法规接连出台和不断完善。青少年犯罪问题，已成为继环境污染、贩毒吸毒之后的第三大社会问题，引起了全社会的强烈关注，同样也引起我国领导人的强烈关注，青少年犯罪是构建社会主义和谐社会的不和谐音符，是与当今社会精神文明发展相悖的，因而，预防青少年犯罪也就成为社会各界的共同责任。
关键词：青少年 未成年人 违法犯罪 学校、家庭和社会教育
案例一：不久前，几个十六七岁的辍学生在外纠合在了一起，他们已在外玩了很久，身上已没什么钱了，就连吃饭的钱也所剩无几，更别说抽烟喝酒了。恰恰这帮人都是从抽烟喝酒上的道，这曾是他们在校时“有趣的事”和“光荣的英雄壮举”。有人提出，那商店不就有吗？于是，他们拿出了刀，几个人冲进了一个个体小超市，拿走了几条烟和一些饮料。事后被公安机关抓住，检察院批捕，法院一星期就定了罪：“持刀抢劫罪”，最高的领行8年，最低的是3年。
据犯罪学专家的研究表明，烟酒是未成年人走向犯罪道路的重要诱因，很多未成年人的犯罪道路都是从吸烟饮酒开始的。千万不要把这个问题当作无足轻重的小问题。
案例二：2000年，随州安居一名16岁的学生，在襄樊某技校读书，一次在人民广场坐‘麻木’，不仅没给钱，还让‘麻木’给钱他，多少呢？20元。‘麻木’报了案，构成抢劫罪，被判4年。
《中华人民共和国刑法》总则第二章第十七条：“已满十六周岁的人犯罪应当负刑事责任。”“已满十四岁不满十六周岁的人，犯故意杀人罪、故意伤害罪致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。”“已满十四岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。”“因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。”
案例一、二所说的几个未成年人，都已满十四不满十八岁，但犯的是八大罪中的抢劫罪，而且是持刀抢劫，属于可能危害他人生命安全的犯罪，所以没能从轻或减轻处罚。
请注意，我这里说的是未成年人，它和青少年的概念是有区别的。在我国，青少年是指12至25周岁的人群，而未成年人是指18周岁以下的人群。
青少年犯罪问题，已成为继环境污染、贩毒吸毒之后的第三大社会问题，引起了全社会的强烈关注，同样也引起我国领导人的强烈关注，青少年犯罪是构建社会主义和谐社会的不和谐音符，是与当今社会精神文明发展相悖的，因而，预防青少年犯罪也就成为社会各界的共同责任。8月18日中央政治局常委罗干、公安部长周永康等高层领导、中央综治委及相关部委负责人一起审议、部署预防青少年违法犯罪的各项新举措。
自我国改革开放以来，由于多种原因，青少年犯罪就一直呈上升趋势，九十年代以后，未成年人、特别是在校生犯罪的比率较八十年代增加了一倍多，随着我国经济的飞速发展，18岁以下的未成年人犯罪更是一路上升。据统计，2003年，青少年刑事案件占全国总案件的45%，目前，全国刑事案件中青少年刑事案件接近65%，上升了近20个百分点，也就是说青少年犯罪已超过全国刑事案件一半以上，犯罪的初始年龄比70年代提前了2至3岁，未成年人犯罪案例明显增多，并呈现出（年龄）低龄化——（手法）成人化、团伙化——智能化、恶性化——暴力化的新特点，有的甚至参与黑社会性质的犯罪。
我们说，青少年是国家的希望，决定着国家和民族的前途和人类的未来，国家为营造青少年健康成长的社会环境，作了不少部署，有关青少年问题的法律法规接连出台和不断完善，其中《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国未成年人权益保护法》、《预防未成年人犯罪法》、《中华人民共和国治安管理处罚法》和教育部《学生伤害事故处理办法》等都对青少年特别是未成年人的违法犯罪行为作了细致而严厉的警诫，同时对未成年人作了很大程度的保护。
然而，为什么还会出现以上例举的未成年人犯罪呢？结合学校的情况，我们来作一些分析看看。
一、 生理特征——正常发育的人，在这个年龄段上，正是身体发育的旺盛期，精力充沛，体力过剩，有发泄不完的过剩精力，“走在路上连石头都想踢几脚”。
二、 心理特征——现代青少年，心理成熟往往滞后于生理成熟，处于半幼稚状态，猎奇心强，易受暗示，认识表象化，模仿性强，自我控制能力差，希望有更多的个人空间和时间，具有叛逆性和可塑性。
三、 家庭影响——家庭是青少年思想影响最深，联系最紧密的地方，家庭教育环境是青少年人生价值观形成的重要场所，不良的家庭教育是导致问题青少年的温床。所谓家庭教育主要包括：家庭环境、父母素质和监护力度等等，而不良的家庭教育又是指：1.缺乏关怀。这又分几种情况，一是父母忙于事业，追求自身工作的完美，是所谓要事业，放弃未来型，从而忽略了对子女的关怀；二是父母为生计而背境离乡，子女得不到父母的呵护和关怀，这部分学生被称为“留守生”；三是父母离异，单亲家庭，子女有父亲不痛，母亲不爱的感觉，各自为自己寻找新的归宿，对子女是想起来就管，子女也就钻了父母都不管的空子。2.娇惯溺爱。除了天上的月亮，子女要什么，家长就给什么，不问为何，不问去处。在外出了事，总是自己子女有理，真在外闯了祸，又破财消灾。3.放任自流。父母对子女不闻不问，愿回来就回来，想走就走，在外干什么父母从来不过问，有的想管也管不了。4.动辄打骂。父母有时迫于生活的压力，脾气难免暴燥，对子女的过失不问青红皂白，开口就骂，动手就打，什么“滚”、“去死”之类的话语挂在嘴边，这种家庭暴力式的教育方法得到的效果总是与家长的本来愿望相背离，根本起不到教育的作用。
案例三：2006年5月，一名女中学生因父母离异，跟其奶奶住，一次将其男友带到家同居，遭到奶奶的怒斥，该女生送走男友后，竟残忍地用被子将自己的奶奶捂死，然后还跑出去玩了一天，竟无事一样。
案例四：小新，17岁，八年前因其父亲过分溺爱，为他杀死了小新的母亲，入狱服刑，小新只得跟随祖父母生活，为了上网，他找祖母要钱，祖母不给，就去偷，并怀恨在心，最后竟残忍的用斧头将祖母砍死，砍伤祖父。
以上两个案例骇人听闻，却是真实的。
四、 社会影响——未成年人不可能脱离社会生活，在他们接受学校教育的同时，也逐步接触到色彩斑斓的社会，而社会对他们的影响是无形的，潜移默化的，同时他们对社会又知之甚少。随着社会和经济的发展，绝大部分青少年都能积极向上，奋发有为，但也有人从商品经济的浪潮中受到了一些不良因素的影响，如拜金主义、享乐主义、极端个人主义，使一部分青少年迷失了方向，形成错误的人生价值观。另外，一些非法网吧、不良信息和屡禁不绝的黄、赌、毒，宣扬色情、凶杀等不健康的影视、书刊泛滥等等，以及辍学浪迹于社会的闲散青年的影响，使部分未成年人错误地认为，人生的价值不是去奉献，也不想通过自己的劳动获得，而是向社会索取，认为打架斗殴、敲诈欺骗、不服从管理是“有趣”的事，是“光荣的冒险”，是“英雄”的壮举。他们往往忽视社会积极面，只看到社会的阴暗面，（如：社会分配的不均现象），并把这些当作犯罪的理由，把犯罪当成“潇洒”生活和致富的途径。
案例五：青年严某带着一个少年偷了600元钱，去上海玩，把钱都花光了，两人无法回家，就策划骗一辆出租车回家，在回家的路上，用准备好的酒瓶猛砸司机头部，抢劫未遂。公安机关问他们为什么这样时，得到的回答是：“看电影里这样可以抢到钱。”
五、 法制观念淡薄——多数学校只注重文化学习、注重升学率，而忽视了青少年思想品德教育，即便是搞了一些法制教育，也只是停留在一般说教的层面上，显得比较肤浅，相当一部分学生对法制教育不感兴趣，不想着好好学习，也不计后果，以至犯了法还不知道。
案例六：某县高二学生冯某抽烟喝酒，没钱时就想到从低年纪同学哪儿搞钱，利用放学时机，寻衅找茬，说低年纪学生踩了脚或是碰撞了他，采取威逼、恐吓、殴打等手段，抢劫、勒索低年纪同学的钱，被抓后，他说：“我还钱不就得了吗？”干警们问他知不知道自己的行为是一种犯罪时，他还反问干警：“什么时候放我回去上课？”
正是以上诸因素的影响，导致了青少年和更多的未成年人在没能得到正确的引导下走上了犯罪的道路，不能不引起我们的重视。
接下来，我们再来看看几组数据，据统计，90年代，14岁以下的未成年人犯罪案例明显增多，年龄最小的还不满10岁，某市不满14岁犯罪人员97年是27名，98年是35名，99年已到47年名，其中，75%都属于团伙作案。而14—18岁年龄段的未成年人犯罪就更多。
截止今年上半年，我国网民总数达到约1.23亿人，其中18岁以下的网民达18.30万，约占总数的18%，而其中“问题学生”和“网瘾少年”比率高达13.2%，超过200万人，这中间有35.8%的未成年犯是上网成瘾的人。
中国17岁以下青少年中，至少有3000万人受到各种情绪障碍和行为问题的干扰。
案例七：2003年4月17日，南昌一中学生因连续两天上网，死在网吧。
2004年3月21日，武汉某警校温州籍学生，因连续24小时上网，瘁死在宿舍。
2006年9月的一个上午，北京顺义一名中学生，瘁死在顺义金南街口的一个网吧。
这些残酷的事实足以让我们警醒！
以上种种，在我们学校中也可以看到一些影子，而这些影子在我们学生中的表现为：抽烟喝酒、翻墙上网、谈情说爱、抹牌赌博、小偷小摸、敲诈勒索、打架斗殴，这些现象都极可能引发违法犯罪行为。
因此，国家制定和颁发了一系列相关的法律法规，但这些法律法规在民事责任和刑事责任的承担上，对未成年人都有特殊的规定，如我们前面提到的《刑法》总则第二章第十七条的内容，就排除了一些较为严厉的制裁措施，本着“教育、感化、挽救”的基本原则，以教育为主，惩罚为辅的方针，目的还是为了挽救违法犯罪的未成年人。
有的同学可能会说，我在学校的一些事，还够不上违法吧？其实，一些同学的行为的确已经超越了法律法规的界线，而法认定的是行为所造成的事实，并不认定违反者在什么地方违法。教育部2002年6月25日颁布的《学生伤害事故处理办法》总则第六条中明确规定：“学生应当遵守学校的规章制度和纪律；在不同的受教育阶段，应当根据自身的年龄，认知能力和法律行为能力，避免和消除相应的危险。”同时指出：“学生违反法律法规的规定，违反社会公共行为准则、学校的规章制度或者纪律，实施按其年龄认知能力应当知道具有危险或者可能危及他人的行为的，造成学生伤害事故，应当依法承担相应的责任。”有的同学家长说：“我的孩子交到学校就应该由学校来管”，那么，《办法》还指出：“学生行为具有危险性，学校、老师已经告诫、纠正，但学生不听劝阻，拒不改正的，应当依法承担相应的责任。”并且指出：“未成年学生的父母或者其他监护人应当依法履行监护职责，配合学校对学生进行安全教育、管理和保护工作。”
这里的学校教育，老师的管理起着至关重要的作用。学校制定了完善的管理制度，老师们大都能认真履行自己的教育管理职责，同学们绝大多数也能遵守学校的各项规章制度，能把主要精力投入到学习中，可令人遗憾的是有部分同学除前面例举的现象外，还存在不思进取、吊儿郎当、迟到旷课等严重违纪现象，特别是在行为养成上，不能严格要求自己，甚至连起码的礼貌也不懂，等等诸如此类的现象，不禁让人为这部分同学的未来担心。
通过教育实践和对学校学生心理分析，我们发现之所以有同学出现以上现象，主要有以下几方面的心理困扰：
1. 学习方面：学习中的心理障碍、学习情绪的调节、克服学习困难的能力等。
2. 交往方面：同学间的关系、师生间的关系、家庭亲情间的关系。
3. 青春期的困惑：早恋、暗恋（单相思）等。
这些困扰在不同的年纪段有不同的侧重点。
我们常说，教育最重要的任务就是培养德、智、体、美、劳复合型的社会有用人才，要让学生学会求知、学会做人、学会做事，更要让学生懂得尊重和善待生命，懂得遵守规则和秩序，懂得为自己的行为后果负责，这是家庭、学校和社会义不容辞的责任。学校是预防和矫治未成年人违法犯罪的重要阵地，然而，未成年人违法犯罪问题已成为社会、尤其是作为教育主导部门的学校政教工作的一道难题，仅靠学校的一些规章制度，仅靠老师声嘶力竭的说教，已不能解决根本问题。
如何在学校这个有目的、有计划、有系统、有组织的教育机构，采取有效的手段，辅之于家庭教育和社会力量预防未成年人犯罪，仍然需要我们在工作中不断探索。前段时间听了湖南长沙望城特殊教育学校秦校长的一次报告，很受启发，在全国还有不少类似的学校，他们的做法就是把临近违法犯罪的问题学生，集中起来，用最严厉、最残酷的管理和挚爱，教育、挽救了一批学生，这其中外界的强制措施固然起到了很大的作用，而根本的还是这部分“问题少年”在这个过程中自身觉悟的提高，发挥了决定性的作用，为此，感到欣喜的同时也感到一丝悲哀，我们的一批未成年人真需要靠这种模式的教育才能成长起来吗？（由此看来，我们的教育法在新时期的现实中是否该作部分修改了？）
那么，我们同学们应该怎么做呢？我以为做到以下几点对同学们来说并不难，而一旦真正做到，就可以避免违法犯罪，那就是：1.正确认识社会，确立自己未来的目标；2.加强学习，提高自身文化素养和道德品质修养。学习上高标准严要求，生活上低标准，不攀比；3.多参加学校组织的各项活动，在活动中提升品味；4.学会感恩，多想想在家或在外勤扒苦做的家长和亲人，尽可能多的与家长、老师沟通、交流；5.学会约束、控制自己，遇事三思而后行。
为了同学们的明天，为了校园学习环境的净化，让我们共同努力，学法、守法、用法。

参考文献：