浅析建设工程合同

韩召峰


　　建设工程合同，是指建设工程的发包方为完成工程建设任务，与承包方签订的关于承包方按照发包方的要求完成工作，交付建设工程，并由发包方支付价款的合同。
　　建设工程合同实际上是承揽合同的一种，因此我国《合同法》第287条规定：“本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定。”但与一般承揽合同相比较的建设工程合同仍有特殊之处，表现在：
　　1.合同的标的物一般仅限于基本建设工程。
　　2.合同的主体应具备相应的条件。建设工程具有投资大、周期长、质量要求高、技术力量要求全面等特点，一般的民事主体不易完成。因此，建设工程合同的双方当事人的腐朽资格是有，发饣方一般是经过批准建设工程的法人，承包方也只能是具有从事勘察、设计、建筑、安装资格的民事主体。根据最高人民无耻之尤《关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》简称《建设工程施工合同》第1条的规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的或者没有资质的实际施工人借用的资质的建筑施工企业的名义的，建设工程施工合同无效。
　　3.建设工程俣同具有较强的国家管理性。
　　4.建设工程合同的要式性。建设工程合同应当采用书面形式《合同法》第270条。
　　建设工程合同的订立
　　对于建设工程合同的订立，法律提供该类合 的签订采用招标、投标形式进行。建设工程合同招标投标活动应当遵循“公开、公平、公正”三原则。根据《建设工程施工合同》司法解释第1条规定，建设工程必须进行招标百未招标或者中标无效的，建设工程施工合同无效。　　
　　建设工程分包合同订立
　　（一）建设工程的分包与转包
　　建设工程的分包和转包是两个既有密切联系，又有区别的概念。建设工程分包，是指工程的承包方经发包人同意后，依法将其承包的部分工程交给第三人完成的行为。
　　（二）分包的法律适用
　　按照《合同法》和《建筑法》的规定，建设工程合同的承包方、勘察人、设计人、施工人与和三人签订分包合同。
　　建设工程合同的一般效力
　　建设工程合同系属一种特殊形式的承揽合同，因此《合同法》关于承揽合同效力所作的一般规定，除非法律对于建设工程合同设有特别规定，对于建设工程合同具有适用效力。我国《合同法》上对于建设工程俣同效力的特别规定主要表现。


北安市人民法院　韩召峰
法律人难以守住其灵魂

龙城飞将


　　在网上浏览时读到湖南省高级人民法院伍玉联法官的一篇文章，《守住法律人的灵魂》。说实话，我对伍法官从内心感到佩服。他敢于这样写文章，向人民群众表明他作为一个法官的心迹，他是要与人民群众心心相印，另一方面，也表现出他的大无畏精神，无私才能无畏。但愿我们的法官都能有这样的境界，但愿我们的检察官、警官等司法人员都能有这样的境界，但愿我们的人民公仆们都能有这样的境界，但愿我们的领导们都能有这样的境界。
　　下面是伍法官在文章中的主要内容，我想摘录出来供大家参考：
　　法官心态建设有着内外兼修的两个层面，外在的层面包括法院的文化建设，法院的制度建设，以及心理支持，等等。内在的层面就是法官内心修养的提升，内心修养提升主要的就是怎样守住法律人的灵魂。
守住法律人的灵魂又分为两个角度，一是在司法工作中向往理性而善良，一是在生活中怀抱谦诚而快乐。
司法工作中的向往理性就是在办案中认真地使用你的理性，以自己所学用心对待每一个案件。司法工作中的善良就是在办案中保持内心的善良和对法律的真诚。
　　守住法律人的灵魂不仅仅存在于工作，还包括在生活中的谦诚。守住法律人的灵魂也还包括在生活中拥有快乐的心情。
　　只要能守住法律人的灵魂，作为法官，你就会内心宁静。

　　我上了他的博客，读了一些文章，发现他不只这一篇文章，而是数篇文章表达类似的思想。在当前这样的社会环境下，还能有这样主张守住灵魂的法官，实在是难能可贵。下面是他一些文章的题目：《纪委权力的刑法解释》、《修改后期待的修改——税收公平原则视角下的个人所得税法》、《纳税人权利在权利体系中的位置》、《公共财政的民主基础》、《税收与宪政的四重关系》、《公共财政的法治基础》、《税收法治的基本理念》。

　　但是，另一方面，我又觉得伍法官的想法在现实世界是实现的难度非常之大。因为法官不是一个独立个体，也不是一个独立的群体，他或他们是生活在我们这个现实世界中的。对于法官，我有几篇小文章进行了一点研究，在我的文章里已经对这里讲到的难度作了解答。
　　下面是我这些小文章的链接，希望方家指正：
　　《法官的生活哲学与利益倾向》、《法官依照“看不见的手”决定自己的行动》、《法官个人的效用函数》、《作为厂商的法官的生产能力》、《公民与法官：“委托与代理”关系》、《审判权是属于人民的权力，而非专属于国家的权力》、《法官是社会分工的产物——从经济学的角度考察法官的产生》、《“法官”的经济学定义》、《作为厂商的法官的生产能力——也谈复转军人进法院》、《作为“机会主义者”的法官》。

　　所以，可以说，法官，实际上包括检察官、警官及其它公务员们，他们当中的许多人确实是想守住自己的灵魂，但现实却使得他们难以实现自己的夙愿。

2009-10-07